jueves, 27 de agosto de 2015

CORREO ELECTRÓNICO Y CHATS: CÓMO ASEGURAR SU VALIDEZ PROBATORIA LA ACTUACIÓN DEL PERITO INFORMÁTICO FORENSE (ELDIAL.COM)

Autor.Por Maximiliano Bendinelli y Pablo Rodríguez Romeo(**)

Las  nuevas  formas  que  ha  ido  tomando  la  interacción  de  las  personas  a  partir  de  la  Revolución Tecnológica y los Medios Sociales de Internet, nos han obligado, voluntaria e involuntariamente, a quienes nos encontramos trabajando para brindar a los profesionales del derecho las herramientas a   observar   en   una   medida   judicial,   a   responder   a   estas   nuevas   necesidades   aplicando procedimientos y técnicas de trabajo basadas en las buenas prácticas.
Esta realidad nos obliga a readaptarnos constantemente a nuevos modos de relacionamiento y de uso de la tecnología y de las redes sociales.
Lo que repercute directamente en las formas que va tomando el delito, el cual queda muchas veces expuesto a lagunas legales con una jurisprudencia que avanza mucho más lentamente que aquel.
Forma  parte  de  nuestra  historia  más  reciente  el  conocido  fallo  de  la  Corte  que  consideró  que revisar  conversaciones  ajenas  en  redes  sociales,  celulares  o  correos  electrónicos  constituían  un delito,  sentando  así  precedente  para  que  sea  el  Fuero  Penal  Federal  el  encargado  de  investigar este tipo de denuncias[1].
Debemos  recordar  que  la  demanda  surgió  a  partir  de  una  presentación  que  realizó  una  mujer contra su ex marido por espiar sus chats privados sin su permiso.
A raíz de esto, los magistrados consideraron   que   ingresar   a   una   cuenta   de   Facebook   ajena   es   equiparable   a   acceder   a comunicaciones  electrónicas,  entendidas  éstas  como  correos  privados  intercambiados  por  el servicio.
Tal  como  lo  detalla  el  dictamen  del  Procurador  Fiscal  que  atendió  la  sentencia  (dictada  el  24  de junio de 2014), el acceso no autorizado a cuentas de correo electrónico y a la red social Facebook constituyen una "comunicación electrónica" o "dato informático de acceso restringido”, en base a lo que exponen los artículos 153 y 153 bis del Código Penal, según la ley 26.388, cuyo acceso sólo es  posible  a  través  de  un  medio  que  por  sus  características  propias  se  encuentra  dentro  de  los servicios de telecomunicaciones que son de interés de la Nación (artículo 2° y 3° de la ley 19.798).
Todos   sabemos   que   leer   mensajes   privados,   independientemente   del   formato   en   que   se encuentren, constituye una violación a la privacidad e intimidad. Ahora bien, cuando esto ocurre en medios  electrónicos,  este  fallo  nos  demuestra  que  entrar  a  una  cuenta privada  de  Facebook  es entendido de la misma manera que ingresar a un correo electrónico, considerado un delito penado por la Ley argentina.
Si bien no se detalla específicamente, se concibe como “equiparable”, ya que uno  y  otro  requieren  de  una  autenticación  para  su  ingreso,  en  este  caso  un  usuario  y  una contraseña.No  caben  dudas  que  esta  medida  generó  controversia  en  el  ámbito  judicial,  no  pudiéndose determinar  en  principio  si  correspondía  la  intervención  del  Fuero  Contravencional  local  o  Penal Federal.
Finalmente, se resolvió  que  éste último tomara parte encargándose a  partir de ahora de investigar estas denuncias que, según lo establece la mencionada ley, pueden recibir una pena de prisión  de  15  días  a  6  meses  para  quienes  abran  o  accedan  indebidamentea  una  comunicación electrónica o dato informático de acceso restringido, extendiéndose a 1 un año si se prueba que el responsable le da difusión al contenido a través de un tercero.
Una  vez  más,  estos  casos  permiten  ubicar  en  el  centro  de  la  escena  nuestro  rol  como  Peritos Informáticos  Forenses  a  la  hora  de  esclarecer  este  tipo  de  ilícitos  en  donde  la  tecnología  y/o  la informática   se   encuentran   cuestionadas.  
Por   eso,   resulta   fundamental   conocer cómo   se preservan los correos electrónicos y chats para ser utilizados como prueba digital; y cómo los profesionales del derecho pueden colaborar con nuestra tarea para asegurar su validez probatoria, haciendo que la prueba no se encuentre viciada, y por ende quede sin efecto.
Como mencioné más arriba, actualmente los peritos informáticos no contamos con un protocolo de recolección  de  prueba  digital,  razón  por  la  cual  basamos  nuestro  accionar  principalmente  en estándares internacionales, el buen criterio y nuestra experiencia.
Por medio de la utilización de distintas técnicas forenses podemos conocer la actividad que existió en la computadora a través de la cual se ingresó al correo electrónico, chat o red social; encontrar registros,  rastros,  pruebas;  y  reconstruir  lo  que  se  haya  hecho  con  el  equipo.
De  esta  manera, ayudamos  a  llegar  a  quien  cometió  el  delito,  actuando  en  conjunto  con  los  profesionales  de  la Justicia y colaborando para encontrar la prueba que permita demostrar lo ocurrido.
En  esta  tarea,  resulta  fundamental  el  actuar  de  los  profesionales  del  derecho  guiando  la investigación  a  llevar  adelante,  haciéndonos  entender  qué  se  quiere  buscar,  la  actividad  que  se quiere probar, y nos proporcionen las palabras, frases, e indicios claves, para hacer con efectividad nuestro trabajo.
También, es  útil recordar  que sin  la intervención del Perito Informático Forense para encontrar la evidencia que permita resolver el caso, garantizar la correcta recolección de las pruebas digitales, y el procedimiento de resguardo de la prueba informática; una causa judicial puede caerse o quedar sin efecto.
Por esto, un tema crucial en esta ciencia es la Cadena de Custodia. Ésta nos informa el lugar de donde se retira la información, la hora de la extracción, y por quiénes pasó hasta llegar a nuestras manos;  en  definitiva,  por  dónde  pasó  la  prueba  y  qué  se  realizó  con  ella.
Asimismo,  nunca  va  a garantizar la no alterabilidad de la misma, pero sí en qué momento fue adulterada y por quién.
Por eso, en caso deno tenerla, es sumamente aconsejable que los profesionales del derecho soliciten su inicio.
Una vez más, como especialistas debemos reconocer que nos encontramos ante el dilema de que sin una correcta utilización de las buenas prácticas que nos guían como Peritos o sin el respaldo legal que englobe todas estas acciones, se puede dar lugar a que se comentan errores que vicien de nulidad algo que a posteriori puede ser utilizado como prueba.
Entonces,  aquí  se  nos  plantea  un  nuevo  interrogante: ¿cómo  evolucionarán  este  tipo  de situaciones tan poco claras para el marco regulatorio y la jurisprudencia actual?
Si bien, paulatinamente la Justicia ha ido considerando a los medios tecnológicos como parte del proceso judicial a la hora de resolver delitos de todotipo (y el fallo más arriba citado es prueba de ello), esta situación no se ha visto acompañada por cambios significativos en las Ciencias Jurídicas y  en  la  Teoría  Procesal.
Por  lo  que  actualmente,  la  prueba  o  evidencia  digital  presenta  algunos inconvenientes a la hora de demostrar o echar luz acerca de algún delito cometido con o través de la tecnología.
La  Legislación  Argentina  ha  avanzado  de  forma  parcial  y  fragmentaria  en  la  incorporación  del fenómeno  tecnológico.
Los  pasos  que  ha  dado  hasta  el  momento  no  han  permitido  a  los operadores  del  derecho  moverse  con  certezas  al  momento  de  las  decisiones  judiciales  que implican hechos tecnológicos.
Si bien, la Ley 26.388, sancionada en el año 2008, permitió modificar el Código Penal incorporando los   Delitos   Informáticos   (considerados   como   tales   la   distribución   y   tenencia,  con   fines   de distribución,  de  pornografía  infantil;  la  violación  del  correo  electrónico;  el  acceso  ilegítimo  a sistemas informáticos; el daño informático y la distribución de virus; el daño informático agravado e interrupción  de  comunicaciones),  lo  que  significó  un  paso  importantísimo  en  el  ámbito  judicial; debemos reconocer que, en los tiempos que corren, no ha evolucionado al ritmo del crecimiento de la Tecnología y los medios digitales.
Recordemos  que  el  actual  Código  Procesal  Penal  no  presenta  ninguna  mención  que  haga referencia a  la prueba  o evidencia digital,  ni  a ningún procedimiento (preservación, manipulación, análisis,  etc.)  relacionado  con  ella.
Esta  omisión  hace  que  nuestro  accionar  como  Peritos Informáticos Forenses se encuentre sin un amparo legal, teniendo que regir nuestra tarea a partir de  las  buenas  prácticas  impartidas  por  quienes  son  pioneros  en  la  materia,  generalmente  los Estados Unidos.

(*)Extracto  del  libro  "E-mails,  chats, mensajes  de  texto,  Facebook  y  dvd.  Validez  probatoria  en  el proceso  civil,  comercial,  penal  y  laboral.  Estudio  doctrinario  conforme  al  nuevo  Código  Civil  y Comercial de la Nación. Compendio jurisprudencial", Edición de elDial.com, Julio 2015

(**) Maximiliano Bendinelli: Ingeniero, perito informático forense.Pablo Rodríguez Romeo: Ingeniero, perito informático forense.[1] Competencia N° 778. XLIX –“Diaz, Sergio Dario s/ violación correspondencia medios electo art. 153 2° p.” –CSJN –24/06/2014(elDial.com -AA890C) Citar: elDial DC1F83Publicado el: 12/08/2015
Copyright © 1997 -2015 Editorial Albrematica S.A. -Tucumán 1440 (CP 1050) -Ciudad de Buenos Aires

Fuente: http://www.pensamientocivil.com.ar/doctrina/1753-correo-electronico-y-chats-como-asegurar-su-validez-probatoria?utm_source=dlvr.it&utm_medium=facebook

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Gonzalo Jeangeorges picture

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